商標權(quán)的共有屬于準共有。所謂準共有，是指兩個或者兩個以上的民事主體共有所有權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)。在法律適用上，準共有除適用非凡法的規(guī)定外，還要適用按份共有和共同共有的一般規(guī)定。

商標權(quán)的共有究竟為按份共有抑或共同共有?對此立法和實踐都必須予以回答。日本學(xué)界認為，商標權(quán)共有人不是按其所持份使用商標，原則上可以全面地、自由地行使用其客體商標，共有人雖可以通過合同規(guī)定每人的所持份，但該所持份只與注冊費繳納、商標權(quán)轉(zhuǎn)讓或許可費分配有關(guān)，與商標的使用無關(guān)。商標權(quán)在取得和轉(zhuǎn)讓上受到法律的限制，因此具有共同共有的性質(zhì)。

除法律另有規(guī)定外，商標權(quán)的共有在多數(shù)情況下基于當事人之間的合意而產(chǎn)生，因此不應(yīng)排除適用按份共有，而應(yīng)當按照合同的規(guī)定適用按份共有或者共同共有。當事人沒有約定或者約定不明確的，認定為共同共有。對共有商標權(quán)，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，假如不能證實商標權(quán)是按份共有的，應(yīng)當認定為共同共有?，F(xiàn)分述之：

(一)按份共有

所謂商標權(quán)按份共有，又稱商標權(quán)分別共有，是指兩個或者兩個以上的民事主體按照各自的份額對共有商標權(quán)分享權(quán)利和分擔(dān)義務(wù)的共有制度。商標權(quán)實行按份共有必須具備以下條件：

1、商標權(quán)具有可分割性?！渡虡朔ā返?1條規(guī)定，“注冊商標的專用權(quán)，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。”在我國實行注冊申請一標一類 [8]的制度下，同一商標核定使用的商品可以是同一類別中互不類似的商品或者服務(wù)，在將來可能實行一標多類制度的情況下，同一商標核定使用的商品可以是不同類別、互不類似的商品。因此，注冊商標的專用權(quán)就可能具有可分割性。實行商標權(quán)按份共有要求商標權(quán)必須具有可分割性，因為按份共有以各共有人能夠享有各自應(yīng)有份額為前提，假如注冊商標核定使用商品為單一商品或者相互類似的商品，則在客觀上不能分割為相互獨立的份額，也無法形成各共有人的應(yīng)有份額。

2、共有人之間的約定。商標權(quán)雖然具有可分割性，但應(yīng)作為一個整體看待實行共同共有，法律不能作出按份共有的推定。商標權(quán)實行按份共有必須有申請人之間的約定，即兩個或者兩個以上申請人在申請同一商標注冊時，應(yīng)當約定實行按份共有并明確各自的應(yīng)有份額;或者，在商標獲準注冊后，共有人約定各自的應(yīng)有份額。當然，共有人的約定也以共有商標權(quán)具有可分割性為條件。商標權(quán)不可分割的，共有人約定實行按份共有的，其約定無效。

(二)共同共有

所謂商標權(quán)共同共有，兩個或者兩個以上的民事主體基于共同關(guān)系，對共有商標權(quán)不分份額地共同享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的共有制度，共同關(guān)系依照法律規(guī)定或者合同而成立。商標權(quán)共同共有的形成，主要分為三種情形：

1、合同約定。當事人可以通過合同約定形成共同關(guān)系，從而共同共有商標權(quán)。對于此類共同共有，當事人也可以通過約定改變成按份共有。

2、法律規(guī)定。當事人之間的共同關(guān)系基于法律的直接規(guī)定，從而共同共有商標權(quán)。尤其是新《商標法》答應(yīng)自然人申請注冊商標后，法定商標權(quán)共同共有關(guān)系極易形成。依民法理論，法定共同共有關(guān)系主要包括三種情形，即夫妻共有、家庭共有和繼續(xù)人共有?，F(xiàn)分述之：

(1)夫妻共有商標權(quán)

根據(jù)《婚姻法》第17條的規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的“知識產(chǎn)權(quán)的收益”，歸夫妻共同所有，其中的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)當包括商標權(quán)。夫妻共有商標權(quán)的形成方式有二：其一，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)共同申請注冊同一商標。其二，由夫妻一方出名申請注冊商標，在婚姻關(guān)系內(nèi)使用該商標，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)積累商標信譽。需要注重的是，在此種情況下，夫妻共有商標權(quán)的產(chǎn)生不以夫妻雙方實際共同使用該商標為條件，不能僅根據(jù)商標注冊人名義決定商標權(quán)是夫妻共有，還是夫、妻一方單獨享有。

(2)家庭共有商標權(quán)

我國《民法通則》和《婚姻法》對家庭共有財產(chǎn)均未作明文規(guī)定，但理論上一致認為家庭共有財產(chǎn)是共同共有的一種形式。所謂家庭共有財產(chǎn)，家庭成員在家庭共同生活關(guān)系存續(xù)期間共同創(chuàng)造、共同所得的共同財產(chǎn)。商標權(quán)作為一種財產(chǎn)權(quán)，可以成為家庭財產(chǎn)的組成部分。家庭共有商標權(quán)的形成方式有二：其一，家庭成員在家庭共同生活關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)共同申請注冊同一商標。其二，由某一家庭成員出名申請注冊商標，其他家庭成員共同使用，其商標信譽的積累由家庭成員的共同勞動完成。家庭共有商標權(quán)的特征有二：其一，家庭共有商標權(quán)的主體是共有商標的注冊人或者對共有商標權(quán)的取得、商標信譽的積累做出過貢獻的家庭成員。其二，家庭共有商標是以維持家庭成員共同的生產(chǎn)或者經(jīng)營為目的。假如某個家庭成員獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其申請注冊取得的商標權(quán)則為個人財產(chǎn)，不能因為其家庭成員身份而認為其商標權(quán)也屬于家庭共同財產(chǎn)，理由在于其商標權(quán)不是以維持家庭成員共同的生產(chǎn)或者經(jīng)營為目的。

(3)繼續(xù)人共有商標權(quán)

在我國商標法禁止自然人申請注冊商標時，《繼續(xù)法》第3條只列舉了“公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利”作為遺產(chǎn)的范圍[11]，但民法學(xué)界早就將商標權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利作為公民知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利納入了遺產(chǎn)的范圍。商標權(quán)作為遺產(chǎn)在分割前，由被繼續(xù)人共同共有。理由有二：其一，被繼續(xù)人之間的共同關(guān)系因繼續(xù)人死亡這一法律事件，基于法律的規(guī)定而產(chǎn)生。其二，在遺產(chǎn)分割前，各繼續(xù)人對遺產(chǎn)沒有確定的份額，只是對遺產(chǎn)享有應(yīng)有的繼續(xù)份額。

3、法律推定。當事人對商標權(quán)是按份共有或者共同共有沒有約定或者約定不明確的，推定為共同共有。對共有商標權(quán)，部分共有人主張按份共有，部分共有人主張共同共有，應(yīng)當推定為共同共有，當事人能夠證實商標權(quán)是按份共有的除外。

[編輯]共有商標權(quán)的分割與份額的轉(zhuǎn)讓

《民法通則》第78條第三款的規(guī)定，“按份共有財產(chǎn)的每個共有人有權(quán)要求將自己的份額分出或者轉(zhuǎn)讓?！睋?jù)此，按份共有商標權(quán)的各共有人也有權(quán)要求分出自己的份額并轉(zhuǎn)讓。依民法理論，共同共有關(guān)系存續(xù)期間，各共有人不得要求分割共有物。據(jù)此，共同共有商標權(quán)原則上應(yīng)當適用普通共同共有的規(guī)定，即共有人不得要求分割共有商標權(quán)或者處分共有商標權(quán)的任何部分，如夫妻共有商標權(quán)和家庭共有商標權(quán)。但是對于通過合同設(shè)立的共同共有商標權(quán)應(yīng)答應(yīng)存在例外，即答應(yīng)各共有人對共有商標權(quán)提出分割請求。理由有三：其一，此類共有人之間可能失去相互信任關(guān)系，法律一般不得違反當事人的意思自治，強制維持共同共有關(guān)系。其二，此類共有商標權(quán)與夫妻共有和家庭共有不同，它一般不具有緊密的共同目的。當然，共同關(guān)系解除時，如夫妻離婚、家庭解散分家、遺產(chǎn)分割等，共同共有商標權(quán)也可以按照一定的方式進行分割和轉(zhuǎn)讓。

(一)共有商標權(quán)的分割方式

1、權(quán)利分割。當共有商標核定使用商品或服務(wù)在兩種或者兩種以上時，在互不類似的范圍內(nèi)可以按照核定使用商品進行分割。實行權(quán)利分割，應(yīng)當以共有商標權(quán)具有可分割性為前提。例如，甲、乙共有商標“AAA”核定使用商品為第32類的“服裝、鞋、帽”，服裝、鞋、帽互不屬于類似商品，則可以對該商標進行權(quán)利分割，由甲、乙分別享有“AAA”商標在服裝和鞋、帽上的專用權(quán)。假如共有商標核定使用商品單一或者互為類似，則只能采取變價分割或者作價補償?shù)姆绞健?/span>

2、變價分割。當共有商標權(quán)不能進行權(quán)利分割，或者各共有人都不愿意單獨取得共有商標權(quán)時，可以將共有商標權(quán)出賣、拍賣，由各共有人按照一定的比例或者均等分得變賣所得價金。在前例中，假設(shè)甲、乙都不愿取得商標“AAA”，則甲、乙可以將該商標出賣給丙，并分配所得價金。

3、作價補償。此種方式主要適用于兩種情形：(1)受共有商標核定使用商品范圍所限，不能對共有商標權(quán)進行準確的分割，從而難以使各共有人按其應(yīng)得份額接受分配，只能進行簡單分割，使某個共有人分得的商標權(quán)范圍大于其他共有人商標權(quán)的范圍。由該共有人向其他共有人作價補償。在前例中，假設(shè)該商標在服裝上的價值小于在鞋、帽上的價值，可由甲、乙分別享有“AAA”商標在服裝和鞋、帽上的專用權(quán)，由乙向甲作相應(yīng)的補償。(2)對于不可分割的共有商標權(quán)，假如一個共有人愿意取得共有商標權(quán)的全部，可以由該共有人取得共有商標權(quán)，并由該共有人向其他共有人支付相應(yīng)價金，以補償其他共有人應(yīng)當分配所得的份額。在前例中，假設(shè)“AAA”商標核定使用商品僅為“服裝”，則可以由甲取得“AAA”商標權(quán)的全部，并由甲向乙作價補償。

(二)共有商標權(quán)份額的轉(zhuǎn)讓

1、按份共有人所持份額的轉(zhuǎn)讓。

按份共有商標權(quán)的各共有人有權(quán)轉(zhuǎn)讓自己的份額，但對此種轉(zhuǎn)讓是否需要取得其他共有人的同意，我國立法未作明文規(guī)定。根據(jù)日本商標法第35條準用日本專利法第73條的規(guī)定，商標權(quán)共有時，未經(jīng)其他共有人同意，各共有人不能轉(zhuǎn)讓自己的份額。日本法的此種規(guī)定與其將商標權(quán)共有作為共同共有是一致的。本文認為，商標權(quán)可以按份共有，不應(yīng)當對按份共有人轉(zhuǎn)讓其份額作過多的限制。因為共有人的份額是共有人對商標權(quán)所享有的比例，屬于私有財產(chǎn)權(quán)，其共有人享有完全的處分權(quán)，得自由轉(zhuǎn)讓。假如當事人約定在共有關(guān)系存續(xù)期間不得轉(zhuǎn)讓各自份額的，從其約定。

對于共有商標權(quán)份額的轉(zhuǎn)讓，法國學(xué)者認為，“商標權(quán)的共有應(yīng)當適用民法典的第815條，尤其是第815-14的規(guī)定，要求共有人轉(zhuǎn)讓共有份額時必須將轉(zhuǎn)讓計劃通知給其他共有人?！狈▏穹ǖ涞?15-14：“假如共有人欲將全部共有財產(chǎn)、或一個或數(shù)個共有財產(chǎn)之上的權(quán)利部分或全部有償轉(zhuǎn)讓給共有關(guān)系以外的第三人，必須以任意形式將轉(zhuǎn)讓的價格、條件以及買受人的姓名、住所、職業(yè)通知給其他共有人。在接到通知后一個月內(nèi)，所有的共有人均可以任意形式告知轉(zhuǎn)讓人，他將以通知確定的條件行使優(yōu)先購買權(quán)?！偃鐢?shù)個共有人行使優(yōu)先購買權(quán)，除非有相反約定，根據(jù)他們在共有中的份額共同取得轉(zhuǎn)讓的部分?！贝朔N觀點值得贊同。而且，根據(jù)我國《民法通則》第78條第三款的規(guī)定，共有人在出售自己的份額時，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購買權(quán)。因此，商標權(quán)共有人在轉(zhuǎn)讓其份額時負有告知義務(wù)，即將有關(guān)轉(zhuǎn)讓份額的信息告知其他共有人，以保護其他共有人的優(yōu)先購買權(quán)。此種優(yōu)先購買權(quán)可以由其他共有人全體共同行使，也可以由某個或者某幾個共有人行使。

2、共同共有人應(yīng)有份額的轉(zhuǎn)讓。

依民法理論，在共同關(guān)系終止前，各共有人不得處分其應(yīng)有部分，以求脫離共有關(guān)系，也不得讓與共有物中的任何部分，這是共同共有與按份共有的根本區(qū)別。我國《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中國人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)》第89條規(guī)定，“共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔(dān)共同的義務(wù)。在共同關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效”。

共有人轉(zhuǎn)讓其應(yīng)有份額實際上是轉(zhuǎn)讓其共有人資格，對于法律規(guī)定的夫妻共有、家庭共有和繼續(xù)人共有，共有人不得違反法律的強制性規(guī)定轉(zhuǎn)讓共有人資格。但是，對于依合同成立的共同共有，只要不違反合同的規(guī)定和損害其他共有人的利益，則共有人可以轉(zhuǎn)讓其作為共有人的資格。前引條文只是禁止共有人“擅自處分”，而未禁止共有人在征得其他共有人同意的情況下處分共有財產(chǎn)或者應(yīng)有份額。根據(jù)日本商標法第13條第二款和第35條的規(guī)定，共有商標申請權(quán)各共有人、商標權(quán)共有人未經(jīng)其他全體共有人的同意，不得將自己的份額轉(zhuǎn)讓，法國學(xué)者認為，“任何共有人都可為自己的利益使用商標，但未經(jīng)其他共有人許可，不得處分商標權(quán)?！比毡竞头▏牧⒎ㄅc理論均承認，在經(jīng)其他共有人許可的情況下，共有人可以轉(zhuǎn)讓共有份額或者處分商標權(quán)。本文也認為，在依合同成立的商標權(quán)共有關(guān)系中，共有人可以經(jīng)其他共有人的同意轉(zhuǎn)讓自己應(yīng)有的份額。共有人在出售自己的份額時，其他共有人在同等條件下，有優(yōu)先購買權(quán)。

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